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QUE LIMITES LEGAIS EXISTEM EM PORTUGAL PARA A COBRANÇA DE CRÉDITOS?

A cobrança ou a recuperação de créditos é uma atividade decisiva para a sobrevivência e prosperidade das empresas e da maior importância para os cidadãos.

Em Portugal, até aos anos oitenta do século passado,  para além de advogados e solicitadores, não havia a prática de subcontratar este serviço a terceiros. A partir da década de 80 esta realidade alterou-se. O negócio da recuperação de créditos desenvolveu-se e profissionalizou-se, e as empresas que se dedicam em exclusivo a esta atividade foram-se multiplicando. Porém, este desenvolvimento da atividade não foi acompando de qualquer regulamentação, ao contrário do que aconteceu por exemplo nos EUA e nos países do Norte da Europa.

Na ausência de regulação, em 2004, ocorreu uma intervenção legislativa no sentido de restringir o acesso à atividade apenas aos advogados e aos solicitadores. Isto porque, no entendimento do legislador, apenas estes profissionais preenchiam os requisitos de idoneidade profissional e moral para proceder em nome de outrem à "negociação tendente à cobrança de créditos".

Decorrido todo este tempo desde a publicação da Lei dos Atos Próprios de 2004 ainda não é hoje pacífico o que pode e não pode fazer uma empresa que se dedica como atividade principal à cobrança ou recuperação de créditos. O que se deve entender afinal por "negociação tendente à cobrança de créditos"?

A resposta a esta questão prévia é determinante para entender os limites legais para a cobrança de créditos para quem não seja advogado ou solicitador.

EM QUE CONSISTE A COBRANÇA DE CRÉDITOS

A cobrança ou recuperação de créditos pode definir-se como a atividade que tem por objetivo comunicar a outrem a existência de uma determinada obrigação pecuniária com vista ao seu pagamento num determinado prazo. Dando por boa esta definição, a comunicação surge como um meio para atingir o fim da recuperação do crédito. A comunicação, enquanto meio para cobrar um determinado crédito, poderá ser simples ou complexa.

É simples, quando consistir numa mera comunicação escrita em que o conteúdo da mensagem se limita a reproduzir a origem e o montante do crédito ou, mais detalhadamente, os elementos essenciais da fatura, designadamente o seu número, data de emissão e vencimento, bem vendido ou serviço prestado e respetivo valor.

É complexa, quando consubstanciar uma discussão, escrita ou oral, sobre a própria existência do crédito, condições de perdão de juros, capital, possibilidade de pagamento faseado no tempo e constituição, alteração ou modificação de quaisquer garantias de pagamento ou qualquer tipo de concessão.

No primeiro caso, a mensagem a transmitir não necessita de quaisquer conhecimentos específicos. Limita-se a repetir os elementos existentes de constituição do crédito. O emissor da comunicação é um mero mensageiro. Na segunda situação, temos uma “negociação tendente à cobrança de créditos”. Esta, pela sua própria natureza, é mais exigente do ponto de vista dos conhecimentos específicos de quem faz a comunicação e das garantias que tem que dar. Por ser mais exigente, o legislador não se limitou a confiar a sua regulação à autonomia privada e à liberdade contratual. Foi assim reservada essa atividade sensivel a advogados e a solicitadores, colocando de fora as empresas de recuperação ou cobranças de créditos em nome de terceiros.

COBRANÇA DE CRÉDITOS PELOS PRÓPRIOS TITULARES

Os credores, relativamente aos créditos de que sejam titulares, são livres para, em nome próprio, desenvolverem a atividade de gestão ou recuperação dos créditos pendentes ou por cobrar em quaisquer das vertentes acima mencionadas.

Desenvolvem essa atividade, normalmente, através dos seus departamentos internos de risco, recuperação ou contencioso. Mas podem também encarregar outra empresa para o fazer em seu nome e representação.

A empresa contratada para fazer cobranças desenvolve uma atividade de comunicação que se consubstancia essencialmente na interpelação do devedor para a necessidade de efetuar o pagamento. Trata-de de uma mera atividade administrativa de comunicação, que em regra está prevista no respetivo objeto social.

As dificuldades começam, como veremos, se a comunicação em causa envolver mais do que a repetição administrativa dos elementos existentes sobre o crédito em questão, caso em que poderemos cair no âmbito da negociação tendente à cobrança de créditos.

NEGOCIAÇÃO TENDENTE À COBRANÇA DE CRÉDITOS

É proibido o funcionamento de escritório ou gabinete, constituído sob qualquer forma jurídica, que preste a terceiros atos próprios dos advogados e dos solicitadores. Consideram-se atos próprios a negociação tendente à cobrança de créditos. Consequentemente, é proibida a negociação tendente à cobrança de créditos por quem não seja advogado ou solicitador.

Sempre que se verificarem indícios de violação da proibição legal, a Ordem dos Advogados ou a Câmara dos Solicitadores têm o direito de requerer ao Tribunal Judicial competente o encerramento da empresa, escritório ou gabinete que prossegue a atividade ilícita. Da mesma forma, quer a Ordem dos Advogados quer a Câmara dos Solicitadores, são titulares do direito de queixa e de denúncia perante as entidades competentes pelo crime de procuradoria ilícita ou contraordenação por promoção, divulgação ou publicidade de atos próprios dos advogados ou solicitadores.

A razão de ser da previsão e a punibilidade da prática prende-se com o facto de se entender tratar-se   de um ato que reveste especial interesse público. Está sobretudo em causa a defesa do direito dos cidadãos a uma boa representação extrajudicial e judicial, a garantia do sigilo profissional, a sujeição dos profissionais aos deveres de independência e isenção, assim como a um estrito código deontológico e proibição de angariação de clientela. Em suma, sendo a advocacia e a solicitadoria atividades fortemente regulamentadas e a não havendo qualquer regulamentação da atividade de recuperação ou cobrança de créditos, entendeu-se que aquela primeira deveria ser objeto de reserva legal quando estivesse em causa a respetiva negociação.

EXCEÇÕES À PROIBIÇÃO

Existe contudo um rol de exceções à proibição de negociação tendente à cobrança de créditos por quem não seja advogado ou solicitador. A razão de ser das exceções tem a ver com o facto de nas atividades reguladas por lei não se verificarem os perigos de lesão dos direitos e garantias dos cidadãos acima mencionados.

A lei refere que estão excluídas as competências próprias atribuídas às demais profissões ou atividades cujo acesso ou exercício é regulado por lei. Entre as atividades cujo exercício ou acesso é regulado por lei e, por conseguinte, que podem negociar com vista à cobrança de créditos, encontram-se as atividades de factoring e dos seguros de crédito. Ambas as atividades têm a particularidade de estarem legalmente reguladas e, ao mesmo tempo, na sua execução, assumirem uma forte componente de cobrança de créditos em nome de terceiros. Vejamos.

Factoring

O contrato de factoring é o contrato pelo qual uma entidade cede ao cessionário financeiro ou  fator os seus créditos sobre um terceiro mediante uma remuneração.
Uma das vantagens do factoring é justamente a possibilidade de o cliente ou aderente poder dispensar o seu departamento de cobranças, não deixando também de ser tido em conta o sigilo bancário e as demais garantias que oferecem as Instituições de Crédito.

A atividade do factoring consiste, no essencial, na aquisição de créditos de terceiros, de modo a efetuar a sua cobrança em nome próprio. Esta aquisição consubstancia-se num contrato e pode ser efetuada com três objetivos distintos:

— As faturas são cedidas apenas para efeito de cobrança. Na altura do vencimento a empresa de factoring cobra as faturas e entrega os respetivos valores ao aderente e recebe uma comissão por este serviço;

— As faturas são cedidas para serem cobradas, mas o aderente não espera pelo seu vencimento para receber. O factor paga-lhe um adiantamento sobre os valores a receber, e a empresa de factoring recebe comissão e juros. Se o devedor não pagar, o aderente terá de repor o dinheiro. É o chamado factoring com recurso.

— A empresa de factoring compra os créditos ao aderente. Neste caso, o aderente, mesmo que o devedor não pague na data do vencimento, não terá que devolver o dinheiro. A empresa de factoring recebe comissões de cobrança e de risco. É o factoring sem recurso.

Mesmo no factoring de serviços, em que é excluída a função financeira, a lei, expressamente, admite ações complementares como estudos dos riscos de crédito e de apoio jurídico, comercial e contabilístico à boa gestão dos créditos transacionados.

Seguro de crédito

No seguro de crédito o segurador assume o risco relativo à falta de cumprimento ou de mora de uma obrigação, obrigando-se a indemnizar o segurado em caso de perdas, nomeadamente falta ou atraso no pagamento de obrigações pecuniárias.

O segurador que tiver pago a indemnização fica sub-rogado, na medida do montante pago, nos direitos do segurado contra terceiro responsável pelo sinistro.

No entanto, no contrato de seguro, podem ser conferidos ao segurador poderes para reclamar o crédito do tomador de seguro ou do segurado em valor superior ao montante do capital seguro, montante esse que será repartido em função dos créditos de que cada um é titular. Isto, antes mesmo de ter sido paga a indemnização.

Verifica-se assim que a própria lei prevê e regula a cobrança de créditos de terceiros pelas seguradoras no âmbito dos seguros de crédito. Donde a conclusão que as seguradoras têm competência própria, atribuída por lei, para negociar créditos de terceiros, integrando a exceção legalmente prevista.

Mas, fora destas situações, haverá que ter o máximo cuidado.

MANIFESTAÇÕES DE EXISTÊNCIA DE ACTIVIDADE DE NEGOCIAÇÃO NA COBRANÇA DE CRÉDITOS 

Existem uma pluralidade de situações de fronteira onde poderão existir indícios de atividade proibida, designadamente, no objeto social aprovado por uma sociedade comercial, no contrato de prestação de serviços e na atividade de cobranças propriamente dita.

Objeto social

O objeto social é um elemento obrigatório do contrato de sociedade e do respetivo registo de constituição, mas tem que ser conforme à lei. Se contrariar qualquer dispositivo legal o objeto social é nulo e o registo deve ser recusado com esse fundamento.

Todos os anos são inúmeras as empresas que se constituem tendo como objeto social a recuperação ou cobrança de créditos. Deve esse registo ser recusado com fundamento em objeto ilegal?

A Ordem dos Advogados, no seu parecer de 17.03.2005, do Conselho Distrital de Lisboa, emitiu opinião no sentido de não ser admitida a constituição de uma sociedade que tenha por objeto social a «gestão, negociação e cobrança de créditos».

Na sequência desse parecer e das dúvidas que sugiram o Instituto dos Registos e Notariado (IRN) foi também chamado a pronunciar-se. No seu parecer C.Co.11/2012 SJC-CT de 27/12/2012, tem uma interpretação menos extensiva que a Ordem dos Advogados. O IRN distingue entre negociação tendente à cobrança e apenas cobrança. A simples interpelação para pagar, seja esta feita pessoalmente, por correio ou por telefone não será negociação, pelo que um objeto social que faça apenas referência à gestão ou cobrança de créditos será válido. No entanto, para aumentar o grau de determinação, aconselha a que seja acrescentado que tal atividade de cobrança de dívidas ou gestão de créditos não envolve a negociação de créditos nem de atividades que constituam exclusivo de outras entidades.

De facto, podemos concluir, a atividade de recuperação ou cobrança de créditos não é proibida, desde que assuma a sua expressão mais simples em que o cobrador mais não é do que um mensageiro da existência e condições do crédito. Por isso, nada impede que faça parte do objeto social de uma sociedade comercial. Este objeto social poderá no entanto ser recusado sempre que envolva a possibilidade de negociação tendente à cobrança.

Contrato de prestação de serviços

Outra situação diz respeito ao contrato.

 Em regra, uma empresa de recuperação ou cobranças liga-se ao credor através de um contrato de prestação de serviços. Este contrato não deverá no entanto ter como objeto a prestação de serviços que estejam reservados ou constituam exclusivos de outras entidades.

Assim, um contrato de prestação de serviços que tenha por objeto algo mais do que a realização de avisos e interpelações, independente do canal de comunicação utilizado, com vista à regularização imediata e a pronto da totalidade da dívida e dos juros, é suscetível de consubstanciar uma violação do princípio de reserva dos atos próprios dos advogados e dos solicitadores.

O mesmo se diga de um contrato em que uma empresa de cobranças se obriga a estudar, organizar ou interpretar a documentação relativa a cada dívida ou a organizar um acordo de pagamento, ou que mencione que o prestador de serviços, não sendo advogado, poderá saldar, reduzir ou receber da forma que considera conveniente a quantia acordada ou que reserve para si toda a negociação enquanto o processo estiver em gestão ou em carteira.

Um contrato de prestação de serviços com tal objeto contratual afigura-se pois proibido por lei, o que determina a sua nulidade, com a consequência de dever ser restituído tudo o que foi prestado, ou, se a restituição não for possível, o valor correspondente.

Atividade de cobranças


A execução de um contrato de prestação de serviços que tenha por objeto a cobrança de créditos traduz-se em avisos e interpelações dirigidas ao devedor.

Estas comunicações poderão ser efetuadas mediante a utilização de múltiplos canais, por exemplo, por correio eletrónico, por correio postal, por fax, por SMS, por telefone ou mesmo presencialmente. 

Mas não deverá assumir mais do que a forma de uma repetição dos elementos essenciais do crédito, já que proibida está qualquer comunicação que vise obter, por quem não tem legitimidade, um acordo de pagamento ou reforço de garantias.

RESPONSABILIDADE CRIMINAL E CONTRAORDENACIONAL

A violação da proibição legal, para além da possibilidade de pedido de encerramento da empresa ou escritório e anulação do contrato, tem associada a tipificação de um crime e de uma contraordenação.

Quanto ao crime (responsabilidade criminal) dispõe a lei dos atos próprios o seguinte: «Quem, no interesse de terceiros, exercer a atividade de negociação tendente à cobrança de créditos ou auxiliar ou colaborar na sua prática é punido com pena de prisão até 1 ano ou com pena de multa até 120 dias.»

A Ordem dos Advogados tem exercido com frequência o direito de queixa contra sociedades comerciais pela prática do crime de procuradoria ilícita após notícia de que essas sociedades contactam por diversas vezes com finalidade de cobrar dívidas.

O procedimento criminal pela prática de um crime de procuradoria ilícita depende de queixa, pelo que o crime é semipúblico. O titular do direito de queixa é a Ordem dos Advogados, a Câmara dos Solicitadores e o lesado.

A Ordem dos Advogados e a Câmara dos Solicitadores têm também legitimidade para se constituírem assistentes no procedimento criminal.

São elementos do tipo penal:
— Prática de atos de negociação tendente à cobrança de créditos;
— Por uma pessoa que não reúna a qualidade de advogado ou solicitador;
— Que tais atos sejam exercidos no interesse de terceiros e no âmbito de atividade profissional;
— Que o agente haja com dolo.
Vejamos.

Atos de negociação tendente à cobrança de créditos

Quanto ao primeiro dos elementos do tipo, já vimos que terão que estar em causa atos de comunicação, de natureza complexa, que exigem especiais qualidades por parte do agente. A sua demonstração pode ser encontrada quer no objeto social, se tratar de uma empresa, quer no contrato, se existir, quer nas comunicações escritas (se ocorrerem), quer do conteúdo de contactos pessoais que tenham ocorrido entre o agente e o devedor, verificando-se que o agente não está legitimado para prosseguir aquela atividade.

Praticados por quem não seja advogado ou solicitador

Se o agente for advogado ou solicitador existe uma legitimidade própria para a prática do ato. Porém, se estiverem ao serviço de uma sociedade comercial, é irrelevante a qualidade de advogado ou solicitador. A lei exige ou a prática isolada ou gabinetes compostos exclusivamente por advogados, por solicitadores ou por advogados e solicitadores ou por sociedades de advogados ou por sociedades de solicitadores. Por conseguinte, a prática do ato por advogado integrado numa sociedade comercial determina que o ato seja praticado pela sociedade comercial e não pelo advogado nessa qualidade, estando o próprio advogado nestas condições sujeito a pena disciplinar.

No interesse de terceiros e no âmbito de atividade profissional

“Terceiro” é o credor. Considera-se que os representantes legais, empregados, funcionários ou agentes do credor atuam em nome próprio, por conseguinte, no seu próprio interesse.

Porém, se uma empresa tiver como objeto ou atividade principal a cobrança de dívidas, ainda que atue em nome próprio, não se considera excluída da possibilidade de imputação, se reunir todos os demais requisitos.

Este aspeto é importante porque poderá significar que uma empresa de cobranças (que se dedique a essa atividade como atividade principal) a quem tenha sido cedido o crédito a termo resolutivo, embora atue em nome próprio, poderá ser considerada agente.

A lei presume que uma empresa de cobranças, pelo facto de o ser, desde que se demonstre que negoceia a cobrança de dívidas, a título principal, age no interesse de terceiros.

Que o agente aja com dolo

O dolo constitui o elemento subjetivo do tipo. Uma vez que o tipo penal é punido a título de dolo, é sempre necessário demonstrar que o agente agiu de forma livre, voluntária e consciente quanto ao propósito de ordenar a execução de atos destinados a cobrar créditos.


RESPONSABILIDADE CONTRAORDENACIONAL

Quanto à responsabilidade contraordenacional dispõe o artigo 8.º da Lei dos atos próprios: «Constitui contraordenação a promoção, divulgação ou publicidade de atos próprios dos advogados ou solicitadores, quando efetuada por pessoas, singulares ou coletivas não autorizadas a praticar os mesmos.»

As empresas ou pessoas individuais que divulguem, promovam ou publicitem atos próprios dos advogados quando não autorizadas a praticá-los incorrem numa coima de 500 a 2500 euros, no caso de pessoas singulares, e numa coima de 1.250€ a 5.000€, no caso de pessoas coletivas, ainda que irregularmente constituídas.

MENSAGENS POPULARES

O QUE É UMA VENDA JUDICIAL?

Uma venda judicial consiste na transmissão de um bem móvel ou imóvel, através do tribunal, independentemente da vontade do seu proprietário.

A venda judicial poderá ocorrer no âmbito de um processo executivo ou de uma insolvência, após a penhora ou apreensão do bem em questão e destina-se a assegurar ao credor o direito de ser pago  pelo património do devedor.

O credor é aquele que propõe uma ação executiva ou que reclama o seu crédito, no âmbito de determinado processo executivo ou de insolvência enquanto o devedor (também designado "executado" ou "insolvente") é o proprietário do bem que vai ser vendido através do tribunal.

Contrariamente ao que acontece numa compra e venda normal, na venda judicial a transmissão da propriedade só ocorre depois de emitido o título de transmissão, após o pagamento do preço e uma vez provado o cumprimento das obrigações fiscais competentes (IMT e Imposto de Selo nas execuções; nas insolvências, quando o insolvente for uma empresa, …

O QUE É UMA NOTA DE CULPA?

Uma nota de culpa enquadra-se geralmente no âmbito de um procedimento disciplinar iniciado pelo empregador por violação do contrato de trabalho.
No procedimento disciplinar poderemos distinguir 5 fases distintas: inquérito; nota de culpa, diligências probatórias; comunicações e decisão final.

Inquérito
O inquérito consiste num procedimento prévio com vista a apurar se o trabalhador teve algum comportamento susceptível de integrar o conceito de "justa causa" (desobediência ilegítima a ordens, provocação repetida de conflitos, apresentação de falsas declarações relativas a justificações falsas....). Este procedimento é necessário para fundamentar a nota de culpa e deverá ser iniciado e conduzido de forma diligente. Não devem mediar mais de 30 dias entre a suspeita de existência de comportamentos irregulares e o início do inquérito, nem entre a sua conclusão e a notificação da nota de culpa.

Nota de culpa
Concluindo que existem fortes indícios de infracção o empregador comunica a…

OS BENS IMÓVEIS ADQUIRIDOS ANTES DE 1989 ESTÃO ISENTOS DE MAIS-VALIAS?

Sim, estão isentos de tributação de mais-valias os bens adquiridos anteriormente a 1 de janeiro de 1989. Esta data corresponde à da entrada em vigor do Código de IRS, aprovado pelo Decreto-Lei n.º 442-A/88, de 30 de novembro. Para evitar a retroatividade fiscal estabeleceu-se que para serem tributadas tais transmissões seria necessário que os bens abrangidos fossem adquiridos e alienados dentro da vigência da nova lei e não antes.

Assim, sobre o ganho obtido na alienação de um imóvel do património pessoal de uma pessoa singular, cuja aquisição tenha ocorrido antes da entrada em vigor do Código do IRS, não incide Imposto sobre o rendimento de Pessoas Singulares. Não obstante, ainda que isento, o sujeito passivo tem de declarar a operação, com os respetivos valores, no Anexo G1 do Mod.3 do IRS respeitante ao ano da operação.

Já não será assim se o imóvel tiver sido adquirido em vários momentos após 1 de Janeiro de 1989. Nesse caso, há que analisar cuidadososamente cada um dos momentos d…

VENDI UM IMÓVEL, TENHO QUE PAGAR MAIS-VALIAS?

Mais-valias são os ganhos resultantes da venda de um bem económico, que não decorrem de uma atividade especialmente destinada à sua obtenção, situando-se portanto fora de uma atividade empresarial ou profissional.

Tudo o que gera rendimento está sujeito a tributação e as mais-valias não são exceção, dado o princípio da capacidade contributiva. Exemplificando e simplificando, se porventura comprou um bem imóvel (depois de 1 de janeiro de 1989), por, suponhamos, €150.000, e se o vendeu depois por 200.000€, a mais-valia seria de 50.000€. O valor sujeito a tributação, se não existisse mais nada a deduzir, corresponderia a 50% dessa cifra, ou seja a 25.000€, a que seria aplicável uma taxa geral de IRS que poderia variar, consoante o rendimento, entre 14,50% e 48%. Mas poderemos ainda deduzir as menos-valias que são os encargos relacionados com valorização do imóvel e as despesas relacionados com a sua venda.

O ganho sujeito a IRS a título de mais-valias é assim o saldo entre as mais-valias…

QUEM RESPONDE PELAS DÍVIDAS DO CASAL?

Pelas dívidas do casal podem responder os bens de ambos os cônjuges, ou apenas os bens daquele que esteja na sua origem. Tudo depende do regime de bens do casamento e do tipo de dívida.

O casamento, como comunhão de vida, é composto por uma vertente pessoal e uma vertente patrimonial.

Pela componente pessoal, a comunhão de vida concretiza-se pela recíproca vinculação aos deveres de respeito, fidelidade, coabitação, cooperação e assistência. Esta é a essência do casamento.

Mas existe também a componente patrimonial da comunhão. É essa comunhão patrimonial - a sua existência ou inexistência - que poderá determinar a possibilidade de administração dos bens comuns e, em circunstâncias excepcionais, dos bens próprios do outro, e um regime de solidariedade pelas dívidas comuns do casal.

Vejamos mais de perto todas estas circunstâncias.

Bens próprios e bens comuns
O amor é inerente à condição humana. Já o casamento por amor, como pressuposto da união conjugal, tal como hoje o concebemos…